Бухгалтерский и кадровый аутсорсинг
Бухгалтерский и кадровый аутсорсинг
Бухгалтерский и кадровый аутсорсинг
Особенности трудовых отношений с творческим работником
Особенности трудовых отношений с творческим работником
Публикации \ 22.07.2016

Работодателю следует внимательно подходить к оформлению трудовых отношений с творческими работниками, так как они регламентируются не только конкретными статьями Трудового кодекса, но и коллективным договором, соглашениями, а также локальными нормативными актами компании.

Трудовой кодекс не содержит четкого определения творческих работников. Упоминание о них имеется лишь в разделе, посвященном особенностям регулирования труда отдельных категорий работников (Раздел XII ТК РФ). Под «творческими» в нем подразумеваются работники средств массовой информации (далее — СМИ), организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений (ст. 351 ТК РФ).

В 2007 году Правительство РФ утвердило специальный перечень профессий и должностей творческих работников («Перечень профессий и должностей творческих работников», утв. пост. Правительства РФ от 28.04.2007 № 252 (далее — Перечень)). Документ содержит 170 должностей служащих и 19 профессий рабочих. Так, к разряду служащих относятся главный дирижер, диктор, каскадер, корреспондент, переводчик и др. В списке рабочих профессий есть драпировщик, пиротехник, фотооператор и др.

Все творческие работники являются субъектами трудового права, поэтому на них распространяются положения трудового законодательства, трудовых и коллективных договоров, а также соглашений и иных нормативно-правовых актов.

Нормативное регулирование труда творческих работников

Основной нормой, регулирующей труд творческих работников, является статья 351 Трудового кодекса. Ее положения касаются:

- рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни);

- оплаты труда.

Нормы регулирования труда творческих работников упоминаются не только в данной статье. Они перечислены и в других положениях Трудового кодекса. Приведем их в таблице 1.

Таблица 1. Статьи Трудового кодекса, регулирующие труд творческих работников

Статья ТК РФ

Что регулирует

ст. 59 Порядок заключения срочного трудового договора
ст. 94 Продолжительность ежедневной работы (смены)
ст. 96 Продолжительность и порядок работы в ночное время
ст. 113 Запрещение работы в выходные и нерабочие праздничные дни
ст. 153 Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни
ст. 157 Оплата времени простоя
ст. 268 Запрещение направления в служебные командировки, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни работников в возрасте до 18 лет

Рассмотрим перечисленные выше нормы.

Особенности заключения трудового договора

Зачастую на практике компании-работодатели стараются не заключать трудовые договоры с творческими работниками в силу особого режима, а соответственно, и системы оплаты их труда последних. Такими действиями они навлекают на себя административный штраф за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора, либо за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения. С 1 января 2015 года его размер штрафа составляет от 50 000 до 100 000 рублей (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).

Работодатель вправе заключать с творческими работниками как срочные, так и бессрочные трудовые договоры. При этом заключение срочного трудового договора допускается по соглашению сторон (п. 6 ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

По мнению автора, лучше заключать с творческим работником срочный трудовой договор. Приведем примеры конкретных ситуаций.

ПРИМЕР

Ситуация 1. Телеканал готовит к выходу на экраны новое ток-шоу и принимает на работу ведущего, соответствующего его формату. Год спустя из-за низкого рейтинга передачи руководство телеканала принимает решение о ее закрытии специально приглашенный работник вряд ли будет востребован в другой программе.

Ситуация 2. Радиостанция запускает в эфир программу, посвященную предвыборной кампании и выборам в стране и приглашает в штат эксперта по данной теме. После выборов актуальность программы пропадает.

Срочный трудовой договор не обременит работодателя в дальнейшем трудоустройстве указанных выше работников.

 

Также предлагаем вашему вниманию пример обоснования заключения срочного трудового договора (см. рис. 1).

 Рис. 1. Образец срочного трудового договора с творчески работником (фрагмент)

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР № 109

 г. Санкт - Петербург                                                                                                  
16 мая 2016 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Актив» (ООО «Актив»), далее именуемое «Работодатель» в лице Руководителя отдела кадров Самсоновой Светланы Анатольевны, действующего(-ей) на основании доверенности № 8 от 11.01.2016 г., с одной стороны, и гражданин(-ка) Российской Федерации Куликов Александр Филиппович, именуемый(-ая) далее «Работник», с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

 Предмет трудового договора

1.1. ….

1.2. Трудовой договор заключен на срок с 16 мая 2016 г. по 1 ноября 2016 г. на основании ст. 59 ТК РФ и Перечня профессий и должностей творческих работников, как с творческим работником с учетом характера предстоящей работы. Настоящий трудовой договор заключается по соглашению сторон между Работодателем и Работником.

1.3. …

 

Следует помнить о том, что с работниками, хоть и работающими в творческой среде, но выполняющими «не творческие» функции , например, главный бухгалтер, специалист отдела кадров и т.п., не могут быть заключены срочные трудовые договоры.

Особенности условий труда творческих работников

Продолжительность ежедневной работы. Работодатель на основании трудового договора, коллективного договора, а также на основании локальных нормативных актов вправе устанавливать творческим работникам любую продолжительность ежедневной работы (ч. 4 ст. 94 ТК РФ). Таким образом продолжительность рабочей недели регулируется индивидуально для каждого сотрудника и может составлять менее 40 часов в неделю.

Работа в ночное время. Трудовой кодекс предусматривает для творческих работников возможность трудиться в ночное время — с 22 до 06 часов (ч. 6 ст. 96 ТК РФ). При этом порядок работы может регулироваться как общими правилами статьи 96 Трудового кодекса, так и в коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Однако период с 22 до 06 часов не может быть изменен во внутренних локальных нормативных актах работодателя.

Каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права (ст. 154 ТК РФ).

Отметим, что работники могут быть привлечены к труду в ночное время только с их письменного согласия (см. образец ниже). Некоторые категории к работе в ночное время не допускаются (ч. 5 ст. 96 ТК РФ):

- беременные женщины;

- лица, не достигшие возраста 18 лет, за исключением лиц, участвующих в создании и (или) исполнении художественных произведений;

- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;

- инвалиды;

- работники, имеющие детей-инвалидов;

- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет

Если же работник из указанных выше категорий согласен трудиться в ночное время по собственному желанию, то он должен быть ознакомлен в письменной форме со своим правом отказаться от такой работы. 

 

Рис. 2. Согласование с работником его привлечения к работе в ночное время

                    Общество с ограниченной ответственностью «Актив»

 

17 мая 2016 г.                                                                                   Фотографу Куликову А.Ф.

 

                                                     УВЕДОМЛЕНИЕ

                                                О работе в ночное время

                                       Уважаемый Александр Филиппович!

В связи с производственной необходимостью сообщаем Вам о привлечении Вас к работе в ночное время с 22 часов 00 минут 17 мая 2016 года до 02 часов 30 минут 18 мая 2016 года.

Также сообщаем, что согласно ст. 96 ТК РФ вы имеете право отказаться от выполнения работы в указанное время. Просим вас выразить свое согласие или несогласие на привлечение к работе в ночное время.

 

Генеральный директор       
Романов А.Д.

 

С уведомлением ознакомлен, экземпляр уведомления получен:

С правом на отказ от привлечения к работе в ночное время ознакомлен:   Куликов          17.05.2016

На привлечение к работе в ночное время согласен/не согласен: согласен       Куликов          17.05.2016

Запрещение работы в выходные и нерабочие праздничные дни и оплата труда. Привлечение творческих работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается либо в общем порядке, либо в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором (ст. 113 ТК РФ). Как правило, на практике чаще встречается пятидневка с выходными днями в субботу и воскресенье.

У творческих работников выходные дни могут приходиться на любой другой день. При этом наличие в трудовом договоре или в локальных нормативных актах особых условий не может ухудшать условий труда, гарантированных Трудовым кодексом.

ПРИМЕР

В трудовом договоре с ведущим программы субботнего выпуска новостей установлена пятидневка со среды по воскресение. Выходными днями для него являются понедельник и вторник.

В случае экстренного привлечения ведущего к работе во вторник,  этот день должен быть оплачен как выходной согласно статье 153 Трудового кодекса.  

Также важно помнить, что инвалиды и женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, допускаются к работе в выходные и праздничные дни только при условии, что такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением (ст. 113 ТК РФ). Такие сотрудники вправе отказаться под роспись от работы в выходной или нерабочий праздничный день (см. рис. 3).

 

Рис. 3. Образец уведомления о праве отказаться работать в выходные и нерабочие праздничные дни

                          Общество с ограниченной ответственностью «Актив»

 21 мая 2016 г.                                                                                     Режиссеру Галкиной А.В.

 

                                                            УВЕДОМЛЕНИЕ

                                       О праве отказаться от работы в выходные и нерабочие праздничные дни

                                                      Уважаемая Анна Юрьевна!

Настоящим уведомляем Вас, что в соответствии со статьями 113, 259 и 264 Трудового кодекса Российской Федерации женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, а также работники, имеющие детей-инвалидов, и работники, осуществляющие уход за больными членами семей в соответствии с медицинским заключением, опекуны и попечители несовершеннолетних детей имеют право отказаться от работы в выходные и нерабочие праздничные дни.

 

Генеральный директор                              
Романов А.Д.

 С правом на отказ от привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни ознакомлена:                     Галкина        21.05.2016          

На привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни согласна/не согласна:        не согласна         Галкина         21.05.2016

 

Оплата времени простоя. В соответствии с Трудовым кодексом время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника, а время простоя по вине работника – не оплачивается (ч. 1-3 ст. 157 ТК РФ).

Особенность оплаты времени простоя в отношении творческих работников состоит в том, что если в течение какого-либо времени они не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, определенном коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором (ч. 5 ст. 157 ТК РФ).

Особенности трудовых отношений с несовершеннолетними творческими работниками

Трудовой договор может заключаться с лицами, достигшими возраста 16 лет (ч. 1 ст. 63 ТК РФ). Однако для организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков законодательство предусматривает исключения. С согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки) допускается заключение трудового договора с лицами младше 14 лет для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений (ч. 4 ст. 63 ТК РФ). Отметим, что в статье 351 Трудового кодекса упомянуты творческие работники теле- и видеосъемочных коллективов и СМИ, а в статье 63 Трудового кодекса про них нет ни слова. Таким образом, к несовершеннолетним творческим работникам применяются общие правила (ст. 63 ТК РФ).

Для работников, не достигших возраста 18 лет установлена сокращенная продолжительность рабочего времени (ст. 92 ТК РФ):

- для работников в возрасте до 16 лет — не более 24 часов в неделю;

- для работников в возрасте от 16 до 18 лет — не более 35 часов в неделю.

Трудовое законодательство предусматривает возможность направления в служебные командировки, привлечения к сверхурочной работе, работе в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников в возрасте до 18 лет (ст. 268 ТК РФ).

Порядок оплаты труда работников в возрасте до 18 лет при сокращенной продолжительности ежедневной работы законодательно регламентирован (ст. 271 ТК РФ).

При повременной оплате труда заработная плата таких работников выплачивается с учетом сокращенной продолжительности работы. При этом работодатель может за счет собственных средств производить доплаты до уровня оплаты труда работников соответствующих категорий при полной продолжительности ежедневной работы.

Труд несовершеннолетних работников в возрасте до 18 лет, допущенных к сдельным работам, оплачивается по установленным сдельным расценкам. При этом работодатель также вправе устанавливать доплату за счет собственных средств до тарифной ставки за время, на которое сокращается продолжительность ежедневной работы.

Оплата труда работников в возрасте до 18 лет, обучающихся в общеобразовательных учреждениях, образовательных учреждениях начального, среднего и высшего профессионального образования и работающих в свободное от учебы время, производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки. Работодатель также может устанавливать этим работникам доплаты к заработной плате за счет собственных средств.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск работникам в возрасте до 18 лет предоставляется продолжительностью 31 календарный день в удобное для них время (ст. 267 ТК РФ).

В заключение отметим, что трудовые отношения с творческими работниками регулируются как общими правилами, так и характеризуются специфическими особенностями. В части продолжительности ежедневной работы, работы в ночное время, в выходные и нерабочие праздничные дни трудовые отношения регламентируются не только Трудовым кодексом, но и коллективным договором, локальными нормативными актами и трудовым договором.

 

Автор: Прищепа Диана, Руководитель отдела по работе с персоналом, Acsour

Источник: Журнал "Актуальная бухгалтерия", июль, 2016

 

Руководитель отдела
по развитию бизнеса:
Ольга Филипова моб.: + 7 (931) 262-5352 тел.: + 7 (812) 454-4424 e-mail: olga.filipova@acsour.com